【案情简介】

原告与被告大连长**华集团有限公司（原大连*显集团有限公司，以下简称“原*显集团”）、王某斌均为东北*城建设股份有限公司（以下简称“*城公司”）的股东。原告在其他诉讼过程中，得知2012年8月3日被告原*显集团与*城公司签署一份《借款协议》，约定由*城公司向原*显集团提供借款1000万元用于其日常经营。并约定该借款可相应冲抵原*显集团给付*城公司的股权转让款。该协议签署后，被告原*显集团一直未偿还此项借款。

原告认为，*显集团和王某斌以借款协议的名义将*城公司的资金提供给原*显集团长期不予归还，且未经股东大会决议，且由*城公司支付王某斌个人股权收购款，侵害公司其他股东和*城公司权益，因此在履行法定前置程序后，向大连西岗区法院提起诉讼。

本案标的1000万，本人代理原告王某声。

【案件焦点】

一、 2012年8月3日的《借款协议》效力如何？

二、  原告是否有权代*城公司提起诉讼？

三、  *城公司在本案中的诉讼地位如何？

【焦点分析】

原告认为，该协议名为借款协议，实为在王某斌操纵之下的*城公司与原*显集团签署的股权回购协议，因为在该借款协议第2条明确约定，“鉴于乙方拟回购甲方所持有的乙方公司股权，该项借款在双方签订股权转让协议后，可相应冲抵乙方给付甲方的股权转让款。”说明该协议中的借款一千万元是股权转让款。另有原*显集团与*城公司签署的补偿协议以及*显集综发【2013】17号文件证明，该借款1千万元实为股权收购款。根据*城公司章程第二十四条和《中华人民共和国公司法》第一百四十二条的规定，除非在几种法定情形下，且履行必要程序之外，公司不得收购本公司股份。另根据《中华人民共和国合同法》第五十二条和《中华人民共和国民法通则》第58条第1款第7项的规定，以合法形式掩盖非法目的合同无效，该协议以借款协议之名，实质是*城公司违法回购股权，因此违反*城公司章程及法律的上述规定，应为无效协议。

另外根据王某斌与原*显集团签署的《关于东北*城建设股份有限公司21.90%股权转让协议》和*显集综发【2013】17号文件证明，该一千万元款项实为王某斌个人购买原*显集团持有的*城公司的21.90%股权的转让款之一部分。王某斌作为公司董事长和实际控制人，利用个人职权，让*城公司支付其个人购买原*显股份的款项之行为，侵害了公司和其他股东的权益，根据《中华人民共和国公司法》第二十条第二款：“ 公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。” 和第二十一条之规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。

违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”，以及第一百四十九条“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”上述行为亦违反*城公司章程第三十九条：“公司的控股股东、实际控制人不得利用其关联关系损害公司利益。违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。”原告根据《中华人民共和国公司法》第一百五十一条和*城公司章程第三十五条之规定，向*城公司监事会提交书面申请，请求监事会依法向人民法院提起诉讼，监事会监事已书面确认收到该函件，但在法定期限内未提起诉讼，因此根据事实与法律，原告为*城公司的利益以自己名义诉至人民法院因此王某斌应当承担该款项1000万元和利息的赔偿责任。

根据公司法司法解释四，*城公司在本案中为无独立请求权第三人。

【结语和建议】